1.創(chuàng)造性的概念

1.1概念

根據(jù)專利法及審查指南的規(guī)定，專利申請(qǐng)的創(chuàng)造性是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，具有（突出的）實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和（顯著的）進(jìn)步，其中“突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)”是指對(duì)所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員而言，發(fā)明創(chuàng)造相對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)是非顯而易見的。

1.2三個(gè)特征

（1）相對(duì)性

根據(jù)創(chuàng)造性概念可知，創(chuàng)造性高低是與“現(xiàn)有技術(shù)”比較的結(jié)果，“現(xiàn)有技術(shù)”在實(shí)務(wù)中體現(xiàn)為檢索的對(duì)比文件。

如果作為參考基準(zhǔn)的對(duì)比文件的技術(shù)領(lǐng)域偏離遠(yuǎn)、技術(shù)特征公開少且數(shù)量不多，則可抬升專利申請(qǐng)的創(chuàng)造性高度，相反，對(duì)比文件的技術(shù)領(lǐng)域接近、技術(shù)特征公開多且數(shù)量較多，則將壓縮專利申請(qǐng)的創(chuàng)造性高度。

（2）主觀性

專利申請(qǐng)的創(chuàng)造性本應(yīng)具有客觀高度，但不可避免摻入主觀因素：

檢索主觀性，能力與意愿；

審查主觀性，本領(lǐng)域技術(shù)人員與現(xiàn)實(shí)的人；

流轉(zhuǎn)主觀性，發(fā)明人、代理人、審查員之間的認(rèn)識(shí)誤差。

（3）動(dòng)態(tài)性

創(chuàng)造性的審查過程是對(duì)專利申請(qǐng)的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步性進(jìn)行衡量的過程，該過程不是簡(jiǎn)單的“對(duì)錯(cuò)”判斷，而是一個(gè)持續(xù)變動(dòng)過程。在于技術(shù)理解、檢索深入、討論充分等內(nèi)容。

兩個(gè)過程：

無創(chuàng)造性到有創(chuàng)造性的過程；

有創(chuàng)造性到無創(chuàng)造性的過程。

2.提高創(chuàng)造性的幾個(gè)方法

2.1技術(shù)效果的闡述

審查意見的表征：審查意見就差一個(gè)技術(shù)效果的描述，就導(dǎo)致不能授權(quán)。

為什么：

審查指南規(guī)定：作為一個(gè)原則，發(fā)明的任何技術(shù)效果都可以作為重新確定技術(shù)問題的基礎(chǔ)，只要本領(lǐng)域技術(shù)人員從該申請(qǐng)說明書中所記載的內(nèi)容能夠得知該技術(shù)效果即可。

注意事項(xiàng)：

第一、不僅要寫發(fā)明點(diǎn)的技術(shù)效果，還要寫其他特征的技術(shù)效果；

第二、不僅要寫元件的技術(shù)效果，還要寫連接關(guān)系的技術(shù)效果；

第三、不要斷言技術(shù)效果，還有推導(dǎo)得出技術(shù)效果；

第四、不僅在最后技術(shù)效果中體現(xiàn)，還要在具體的技術(shù)手段處體現(xiàn)。

2.2隱藏核心創(chuàng)新點(diǎn)

撰寫原則：獨(dú)權(quán)具有新穎性即可，不關(guān)注創(chuàng)造性。

如何隱藏：

第一種隱藏方式：放到權(quán)3之后；

第二種隱藏方式：放在說明書中。

為什么隱藏：

審查員的檢索方式、審查意見的發(fā)文方式、審查員的結(jié)案節(jié)奏、審查員的營(yíng)收模式。

2.3延長(zhǎng)邏輯鏈條

審查邏輯鏈條：

審查員會(huì)將申請(qǐng)人詳細(xì)描述的由技術(shù)現(xiàn)象引出技術(shù)問題的邏輯、由技術(shù)問題導(dǎo)出技術(shù)方案的邏輯、由技術(shù)方案推出技術(shù)效果的邏輯認(rèn)為理所當(dāng)然，從而容易降低專利申請(qǐng)的創(chuàng)造性。

為了解決上述理所當(dāng)然，需要將：通常的邏輯為A（技術(shù)現(xiàn)象）→B（技術(shù)缺陷）→C（技術(shù)問題），延長(zhǎng)邏輯鏈時(shí)可細(xì)化B，將其分解為B1、B2、B3，這樣邏輯鏈即變成A→B1→B2→B3→C。

還有一個(gè)好處：把小范圍搞成大范圍，把潛在的技術(shù)點(diǎn)弄出來。

2.4最細(xì)化實(shí)施例

提交說明書技術(shù)手段的方式，更容易授權(quán)；

最細(xì)化實(shí)施例往往是最優(yōu)化技術(shù)方案，也是更容易上提權(quán)要，獲得授權(quán)的技術(shù)方案；

解決支持和充分公開的問題，美國(guó)的最優(yōu)實(shí)施例要求；

幫助代理人理清技術(shù)思路和脈絡(luò)，進(jìn)而達(dá)成層次性布局方案。

2.5技術(shù)領(lǐng)域引導(dǎo)

跨領(lǐng)域技術(shù)方案最容易授權(quán)，可以從發(fā)明難度思考，也可從技術(shù)領(lǐng)域的定義思考；

從審查員審查邏輯思考，對(duì)于其不熟的技術(shù)領(lǐng)域，授權(quán)前景更佳，智能枕頭的例子；

技術(shù)主題，主要是根據(jù)權(quán)利要求書，前序和特征部分，還需要依靠發(fā)明名稱，摘要，技術(shù)領(lǐng)域的引導(dǎo)。

2.6預(yù)檢索，確定技術(shù)點(diǎn)

現(xiàn)有撰寫模式：按照技術(shù)交底書寫申請(qǐng)文件，確定創(chuàng)新點(diǎn)，然后寫。

現(xiàn)實(shí)創(chuàng)新是：發(fā)明人不檢索，創(chuàng)新點(diǎn)可能不對(duì)；代理人不檢索，撰寫也不對(duì)，導(dǎo)致，重新確定發(fā)明實(shí)際要解決的技術(shù)問題成為必然。

針對(duì)不同的技術(shù)點(diǎn)，在撰寫邏輯上有不同，對(duì)于創(chuàng)造性大小也具有直接意義。

2.7元件和連接關(guān)系

技術(shù)方案的整體性，既包括元件，也包括連接關(guān)系，有時(shí)候還包括功能；

現(xiàn)實(shí)是側(cè)重元件，忽略連接關(guān)系，不論是撰寫還是審查意見，特別是會(huì)忽略一些隱性的連接關(guān)系；

將連接關(guān)系牢記于心，撰寫清楚，尤其把隱性的連接關(guān)系闡述清楚。

2.8將技術(shù)方案文字上寫復(fù)雜

現(xiàn)有審查邏輯是：文字審查，特別是拼湊技術(shù)特征法。所以，增加技術(shù)特征對(duì)于創(chuàng)造性具有助益。

簡(jiǎn)單案子寫復(fù)雜，并且不實(shí)質(zhì)減少保護(hù)范圍；

方法1：專利技術(shù)上的處理手段；

方法2：以創(chuàng)新點(diǎn)為核心，采用外層擴(kuò)展。

2.9反檢索

增加對(duì)比文件與專利申請(qǐng)的差異度，使得審查員不能很好的檢索到需要的對(duì)比文件。

在發(fā)明名稱、發(fā)明主題以及獨(dú)立權(quán)利要求中盡可能少的體現(xiàn)發(fā)明點(diǎn)。

申請(qǐng)人提供的發(fā)明名稱為“一種基于停車判缸結(jié)果的電控柴油機(jī)無凸輪軸信號(hào)啟動(dòng)的方法”，該方法相對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)的不同點(diǎn)在于利用“停車判缸結(jié)果”實(shí)現(xiàn)柴油機(jī)啟動(dòng)，撰寫時(shí)應(yīng)當(dāng)在發(fā)明名稱中略去諸如“停車判缸結(jié)果”、“電控”、“無凸輪軸信號(hào)”等便于檢索的“最接近對(duì)比文件”的關(guān)鍵詞，將發(fā)明名稱定為“一種柴油機(jī)的啟動(dòng)方法”。

檢索領(lǐng)域，通常按照本領(lǐng)域、相近領(lǐng)域和技術(shù)問題引導(dǎo)的他領(lǐng)域進(jìn)行檢索順序。故在背景技術(shù)或技術(shù)領(lǐng)域中，使用模糊領(lǐng)域或大領(lǐng)域。

“模糊領(lǐng)域”在于避免主動(dòng)提供領(lǐng)域指向，為檢索到所謂的“本領(lǐng)域的對(duì)比文件”增加難度；

“大領(lǐng)域”在于使檢索到的文獻(xiàn)的數(shù)量眾多，增加從中篩選出“相似度高”的對(duì)比文件的難度。

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