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創(chuàng)造性評述中的“容易想到”與“常規(guī)技術(shù)手段”

來源:wxw  發(fā)布日期:2023-03-03  瀏覽:537


審查員在采用三步法評述創(chuàng)造性時,經(jīng)常會找出本發(fā)明與對比文件的區(qū)別技術(shù)特征;然后指出這些區(qū)別技術(shù)特征是容易想到的,例如是公知常識、常用技術(shù)手段、常規(guī)選擇和設(shè)置、有限次實驗即可得到、本領(lǐng)域普遍需求及設(shè)計、對于本領(lǐng)域的技術(shù)人員來說顯而易見并不需要付出創(chuàng)造性的勞動等;進而得出本發(fā)明相對于對比文件不具有創(chuàng)造性的結(jié)論。

但實際上創(chuàng)造性的評判需要判斷的是本發(fā)明的技術(shù)方案相對于現(xiàn)有技術(shù)是否顯而易見,而不是“容易想到”。“容易想到”作為評判標準本身就存在一定的主觀性,由于審查員在評述過程中首先會看到本發(fā)明的技術(shù)方案,這樣很容易將“可能”當作“容易”,從而導(dǎo)致犯事后諸葛亮的錯誤。因此,在創(chuàng)造性評述中使用“容易想到”時,需要合理的邏輯分析和推理,需要具有強的說服力,才能令人信服。

具體而言,在使用“容易想到”時,首先,應(yīng)判斷審查員所認定的區(qū)別技術(shù)特征是否準確;其次,應(yīng)考慮區(qū)別技術(shù)特征所涉及的技術(shù)問題是否顯而易見的,只有這樣,本領(lǐng)域技術(shù)人員才能夠基于該技術(shù)問題考慮采用何種技術(shù)手段來解決該技術(shù)問題,若技術(shù)問題都不是顯而易見的話,更沒有動機去考慮解決該技術(shù)問題的技術(shù)手段,這里為了更具有說服力可以具體說明本發(fā)明人是如何發(fā)現(xiàn)該技術(shù)問題進而采用相應(yīng)的技術(shù)手段來解決該技術(shù)問題;再次,應(yīng)考慮該技術(shù)手段在本領(lǐng)域中是否顯而易見,如果解決技術(shù)問題的技術(shù)手段并不是容易想到的,例如可能會有多種多樣的技術(shù)手段來解決該技術(shù)問題,則不能用“容易想到”來否定其創(chuàng)造性。

另外,審查員在進行常規(guī)技術(shù)手段”的評述時,往往不會主動提供能夠證明區(qū)別技術(shù)特征為公知常識的證據(jù),而只會通過簡單的說理將區(qū)別技術(shù)特征認定為公知常識。

對此在《專利審查指南》(2010版)第二部分第四章3.2.1.1節(jié)中所記錄的公知常識具體為“下述情況,通常認為現(xiàn)有技術(shù)中存在上述技術(shù)啟示:( i )所述區(qū)別特征為公知常識,例如,本領(lǐng)域中解決該重新確定的技術(shù)問題的慣用手段,或教科書或者工具書中等中披露的解決該重新確定的技術(shù)問題的技術(shù)手段… …”。另外,在《審查操作規(guī)程》(2008版)實審分冊第四章1.3.1節(jié)中所記錄的公知常識具體為“以下情形可以認為現(xiàn)有技術(shù)整體上存在技術(shù)啟示:(1)所述區(qū)別技術(shù)特征為公知常識,例如,所屬領(lǐng)域中用于解決發(fā)明所解決的技術(shù)問題的慣用手段,教科書或工具書等中披露的解決發(fā)明所解決的技術(shù)問題的技術(shù)手段,或者教科書、工具書中為解決相關(guān)技術(shù)問題而引用的其他文獻披露的內(nèi)容… …”。

因此,針對常規(guī)技術(shù)手段”評述的答復(fù),具體可以通過以下幾種方式進行答復(fù)。

1)申請人可以通過主動舉證的方式,向?qū)彶閱T證明在本領(lǐng)域中解決專利申請實際要解決的技術(shù)問題時所采用的技術(shù)手段與區(qū)別技術(shù)特征是不相同的。

2)申請人可以通過分析區(qū)別技術(shù)特征在專利申請中實際要解決的技術(shù)問題與審查員認定的公知技術(shù)特征所解決的技術(shù)問題之間的區(qū)別,以便向?qū)彶閱T證明該區(qū)別技術(shù)特征在專利申請中實際要解決的技術(shù)問題沒有被公知常識公開。

3)申請人可以通過分析區(qū)別技術(shù)特征在專利申請中達到的技術(shù)效果與審查員認定的公知技術(shù)特征所達到的技術(shù)效果之間的區(qū)別,以便向?qū)彶閱T證明該區(qū)別技術(shù)特征在該專利申請中產(chǎn)生了意想不到的技術(shù)效果。

4)申請人可以通過說理分析或舉證的方式,向?qū)彶閱T證明在現(xiàn)有技術(shù)中不存在該區(qū)別技術(shù)特征的技術(shù)啟示。

5)申請人可以通過說理分析或舉證的方式,向?qū)彶閱T證明在該專利申請的申請日或優(yōu)先日之前該區(qū)別技術(shù)特征不是公知常識。

總之,在答復(fù)“容易想到”的評述時,應(yīng)判斷是否能夠通過合乎邏輯的推理得到合理的結(jié)論,若在推理的過程中,某一環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題則無法得出合理的結(jié)論。而在答復(fù)“常規(guī)技術(shù)手段”時,應(yīng)確認與區(qū)別技術(shù)特征相關(guān)的常規(guī)設(shè)置究竟是什么,進而尋找區(qū)別技術(shù)特征與已經(jīng)確定的常規(guī)設(shè)置的差異,基于該差異判斷已經(jīng)確定的常規(guī)設(shè)置是否構(gòu)成技術(shù)偏見,以及該差異能否克服技術(shù)偏見,并取得新的技術(shù)效果。如此一來,在進行答復(fù)時,說理性更強,更容易獲得審查員的認可,進而獲得授權(quán)。


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